Вопрос об уголовно-правовом значении исполнения приказа или распоряжения до принятия УК РФ 1996 г. был предметом научных дискуссий. Одни научные сотрудники утверждали, что данное обстоятельство исключает преступность деяния, но в том случае, если приказ является законным. Другие считали, что исполнение незаконного приказа не входит в предмет уголовно-правового регулирования, а определяется нормами других отраслей права[120].
Согласно ст. 42 УК России, не является преступлением причинение вреда охраняемым уголовным законом интересам, если этот вред причинён лицом, действующим во исполнение обязательных для него приказа или распоряжения. За причинение вреда при названных условиях исполнитель ответственности не несёт. Согласно ч. 2 ст. 33 УК, это один из видов посредственного причинения вреда. В этих случаях ответственность возлагается на лицо, отдавшее незаконный приказ или распоряжение.
Условия правомерности исполнения приказа или распоряжения:
— они отданы должностным лицомв пределах своей компетенции. Пределы компетенции – это объём прав и обязанностей должностного лица, вытекающий из нормативных актов, положений, инструкций, принятых в соответствии с действующим законодательством.
— изданы в надлежащей форме (с реквизитами), определённой соответствующими нормативными документами .
— изданные приказ или распоряжение являются обязательными для лица, которое их исполняет .
— отсутствие у исполнителя осознания незаконности изданного приказа или распоряжения.
Вопрос об ответственности исполнителя может рассматриватьсяв случаях, когда последний выходит за рамки действий, определённых приказом (так называемый эксцесс исполнителя приказа).
Лицо, совершившее умышленное преступление во исполнение заведомо незаконных приказа или распоряжения, несет уголовную ответственность на общих основаниях (ч. 2 ст. 42 УК). В данном случае налицо одна из форм соучастия.
Заведомость означает, что должностное лицо и исполнитель заранее осознают несоответствие распоряжения или приказа правовым предписаниям, но, несмотря на это, первый издает приказ или распоряжение и требует его исполнения, а второй исполняет его.
Лицо, отказавшееся исполнять заведомо незаконный (в отдельных случаях преступный) приказ, не подлежит уголовной ответственности. Вместе с тем существует определённая специфика в вопросе ответственности за неисполнение приказа военнослужащими (ст. 332 УК РФ). Однако названная норма распространяется лишь на случаи, когда приказ законен как по сути, так и по форме. Для военнослужащего должно быть очевидным, что приказ связан с нарушением присяги, воинского долга и что его выполнение будет главной причиной причинения вреда охраняемым интересам.
Совершение преступления при нарушении условий правомерности исполнения приказа или распоряжения признается смягчающим обстоятельством (п. «ж» ч. 1 ст. 61 УК РФ).
