Виды форм права и их особенности
Внешнее, документальное закрепление правового предписания может происходить в виде:
- нормативно-правового акта .
- правового прецедента (судебного или административного) .
- договора нормативного содержания .
- правового обычая .
- правовой (юридической) науки (доктрине) .
- правосознания .
- общих принципов права .
- религиозных текстов .
- референдума.
В учебной литературе называются и другие источники: законы, нормативные акты органов государственного управления, нормативные акты общественных организаций (за которыми государство признает юридическую силу), нормы, издаваемые частными организациями (Л.И. Спиридонов).
Ряд авторов относят к внешней форме права все то, в чем проявляет себя право во вне как явление. Сюда относится юридическая техника, юридические понятия, презумпции и т.д.
Определение. Нормативно-правовой акт – это акт правотворчества, в котором содержатся нормы права.
Особенности нормативно-правового акта. Как форма права нормативно-правовой акт характеризуется тем, что он:
1. исходит из компетентных правотворческих органов. наделенных соответствующей компетенцией .
2. принимается в четко обозначенной процедуре .
3. имеет установленную форму и реквизиты, порядок вступления в силу и сферу действия .
4. может быть быстро изменен или отменен в зависимости от социальных потребностей.
Достоинства нормативно-правовых актов. К достоинствам нормативно-правового акта как формы права относят:
1. четкость и доступность изложения выраженных в нем предписаний .
2. оперативное ознакомление населения с их содержанием .
3. способность централизованно регулировать различные отношения .
4. они легко систематизируются, кодифицируются, что позволяет легко осуществлять поиск нужного документа.
Юридический (правовой) прецедент.
Определение. Правовой прецедент (судебный или административный) – это решение по конкретному судебному или административному делу, ставшее образцом для решения аналогичных дел в будущем.
Особенности правового прецедента. Для судебного прецедента как источника права характерно следующее:
1. он представляет собой акт (решение) судебного органа .
2. это решение содержит нормы права, правила поведения, т.е. представляет собой судебное правотворчество .
3. он казуистичен, максимально конкретен, максимально приближен к фактической ситуации .
4. его отличает множественность – существует большое количество инстанций, которые могут создавать прецедент .
5. степень обязательности прецедента определяется положением суда в судебной системе как разрешающего ситуацию, так и создающего прецедент .
6. он стабилен – как правило, не отменяется, а заново излагается.
Авторитетность прецедента не утрачивается с течением времени. Фактически сила прецедента с годами даже возрастает, и суды не склонны отвергать давние прецеденты, если только они не явно ошибочны. причина этого в стремлении обеспечить «определенность» права, а также в том, что отмена может привести к нарушению уже заключенных финансовых соглашений, права собственности и т.п.
Прецедент, может быть, отвергнут либо законом, либо вышестоящим судом. В последнем случае считается, что отменяемое прежнее решение было вынесено в результате неверного понимания права, а заключенная в нем правовая норма как бы никогда не существовала. В этом состоит суть так называемой, декларативной теории: общее право никогда не меняется, но просто заново излагается.
Достоинства правового прецедента. Правовой прецедент имеет ряд положительных качеств:
1. он является результатом логики и здравого смысла, что приводит к адекватному и точному урегулированию конкретного случая .
2. имеет большую силу убедительности, поскольку аргументы в пользу принятого решения сопровождаются большим количеством ссылок на законодательство .
3. имеет гораздо больший динамизм, нежели нормативный . судья способен скорее уловить изменения, происходящие в жизни, и отразить их в своем решении.
Недостатки правового прецедента. Правовой прецедент имеет слабые стороны:
1. не имеет того авторитета, обязательности, который присущ нормативному акту .
2. не исключает возможности произвола .
3. объем его действия не определен.
Нормативный договор.
Определение. Договор – это двухстороннее или многостороннее соглашение между людьми или организациями по урегулированию какой-либо жизненной ситуации.
Особенности нормативного договора как источника права. Для договора с нормативным содержанием характерно следующее:
1. он составляется несколькими субъектами права, представляет собой соглашение сторон .
2. содержит норму общего характера .
3. закрепляет общность интересов сторон .
4. основывается на равенстве сторон .
5. предполагает согласие участников по всем существенным вопросам .
6. является эквивалентным и, как правило, возмездным .
7. предусматривает взаимную ответственность сторон .
8. имеет правовое обеспечение.
В отличие от договоров-сделок нормативный договор не носит персонифицированного, индивидуального разового характера. Его содержание составляют правила поведения общего характера – нормы.
Нормативные договоры имеют широкое распространение в международном праве (здесь это вообще основной источник права), конституционном, гражданском, трудовом и некоторых других отраслях. Они могут называться по-разному: «контракт», «соглашение», «договоренность» и т.д., но главное – данный документ должен содержать нормы права.
Правовой обычай.
Определение. Правовой обычай – это исторически сложившееся правило поведения, санкционированное государством.
Особенности правового обычая. Для правового обычая как формы права характерны:
1. исторический характер правила поведения .
2. санкционирование его государством путем отсылки к нему в тексте закона .
3. локальный характер действия .
4. обеспеченность санкцией государства .
5. единообразный непрерывный характер его исполнения.
Обычай выступает основным источником права в рабовладельческом и феодальном обществе. Ряд правовых источников того времени представляют собой систематизированные записи наиболее важных обычаев. Типичным примером является «Русская правда» — юридический памятник XI века.
Правовой обычай – правила поведения, к которым дана отсылка в законе. Когда содержание обычной нормы получило прямое текстуальное закрепление в законе или ином нормативном акте, вряд ли верно считать обычай юридическим источником. Источником права в таких случаях становится нормативный акт, воспроизводящий в своих статьях требования обычая.
Достоинства правового обычая. Они состоят в том, что правовой обычай:
1. возникает не сразу и не сверху, а снизу и постепенно и, поэтому способен полнее, нежели другие формы права, выражать волю народа, его воззрения, потребности .
2. выражает существующие в обществе закономерности и, соответственно, является более объективным .
3. в большинстве случаев используется добровольно .
4. позволяет учитывать специфику регулируемых общественных отношений.
Недостатки правовых обычаев. К ним относятся:
1. относительная неподвижность, неспособность оперативно реагировать на быстро изменяющиеся общественные отношения .
2. неопределенность, поскольку правило поведения текстуально нигде не фиксируется .
3. небольшая сфера распространения, его локальный характер.
Религиозные тексты.
Священные религиозные книги являются источником религиозных правовых систем: Пятикнижие, Талмуд – в иудейском праве, Коран, Сунна – в мусульманском праве, Законы Ману – в индусском праве. По преданию, нормы, содержащиеся в этих книгах, даны Богом через посредников Моисея, Мухаммеда, Ману.
Особенности религиозных текстов. Как источники права религиозные тексты:
1. представляют собой решение или идея религиозной организации, церкви (ислам, христианство, буддизм) .
2. содержат норму права, т.е. распространяется на все общество, предполагает существование церковной юриспруденции .
3. могут иметь несколько разновидностей, конкретных форм выражения. Например в мусульманском праве: Коран, сунна, иджма, кияс.
На определенных этапах истории человеческого общества существовало религиозное (каноническое) право. Оно играло существенную роль, особенно в тех странах, где религия признавалась государственным институтом.
Акты референдума
Определение. Референдум – это принятие важного государственного решения путем всенародного голосования. Референдум является источником права, если он проводится по поводу содержания подлежащих принятию законов.
Особенности референдума. Референдум как источник права отличается следующим:
1. он исходит от населения, выражает волю народа .
2. в системе других источников права он обладает высшей значимостью, высшей юридической силой .
3. он не обжалуется и не оспаривается.
Достоинство референдума. Оно заключается в том, что в нем непосредственно выражается воля народа, и поэтому его иногда объявляют источником права наивысшей юридической силы.
Недостатки референдума. Наивно было бы полагать, что результаты референдума суть непосредственное выражение воли народа. Между сознанием населения и результатами голосования вклиниваются сформулированные властью вопросы, которые, к сожалению, часто формулируются либо недостаточно квалифицированно, либо преступно лукаво. К тому же на всенародное голосование технически возможно вынести лишь очень небольшое число закрытых вопросов (чаще всего 1-2), на которые возможно дать только простейшие ответы. Варианты ответов, как правило, также предлагаются авторами опросных листов, бюллетеней и т.д.
Правовая наука (доктрина)
Правовая доктрина – это компетентное суждение либо объяснение известных ученых по правовой проблеме.
Особенности правовой доктрины. Для правовой доктрины характерно следующее:
1. она представляет собой идею, вывод ученого .
2. выводы, идеи не содержат в себе нормы права. Это неправо в собственном смысле слова .
3. формой выражения являются научные труды, высказывания (трактаты, монографии, статьи, комментарии).
В Древнем Риме выдающиеся юристы имели право давать разъяснения, обязательные для судов. В средние века в качестве источников права использовались комментарии глоссаторов. В англоязычных странах судья вправе обосновывать свое решение ссылками на авторитетные научные трактаты. В российском государстве правовая доктрина не признается официальным источником права. Однако все юристы-практики пользуются научными комментариями законов.
Правосознание.
Определение. Правосознание – это совокупность идей, чувств, эмоций и т.п., на основании которых правоприменительные органы принимают решения по конкретным юридическим делам.
Особенности правосознания. Для правосознания как источника права характерно следующее:
1. оно представляет собой правовую идею и чувство лица, разрешающего юридическое дело .
2. правовая идея содержит норму разового исполнения .
3. созданная норма права не оформляется в юридический нормативный акт, не создает систему норм права .
4. существует временно, в определенные периоды общественного развития. Характерно для революционных эпох, сопровождающихся большими разрушениями надстройки.
Общие принципы.
Определение. Общие принципы права – это исходные начала правовой системы (принципы справедливости, доброй совести, гуманизма и т.п.), на которые юристы ссылаются при отсутствии нормативного правового акта, прецедента, обычая и договора нормативного содержания.
В некоторых странах своеобразным источником права являются общие принципы, например, юристы стран как континентального, так и общего права при отсутствии законодательной нормы, обязательного прецедента или обычая могут ссылаться на принципы справедливости, доброй совести, социальной направленности права. Так, Гражданским кодексом Греции осуществление какого-либо права запрещается, если оно «превышает пределы, установленные доброй совестью или добрым нравом или социальной и экономической целью». В Афганистане в случае пробела в законе суд может разрешить дело в соответствии с принципами шариата, являющегося основным источником права стран Востока.
Каждая система права признает обычно одновременно несколько источников права. Однако их значение в каждый данный момент может быть неодинаково. Ответ на вопрос об источниках права применительно в конкретной стране может меняться в зависимости от исторических этапов, специфических черт той или иной правовой системы, от особенностей национального права в рамках единой правовой системы и даже отрасли права, в отношении которой поставлен вопрос. В одни исторические периоды и в одних странах преобладает в качестве источника права закон (как вид нормативного акта), в другие периоды и в иных странах – судебная практика, в третьих странах – обычай и т.д.
Лекция 10. Нормы права.
1. Понятие нормы права.
2. Виды норм права.
3. Структура нормы права.
